刑法真实案例分析题及答案 柏浪涛刑法主观题考什么

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1、张宇琛考试所讲的内容思路清晰，深入浅出，对于学生来说很容易掌握重点。

2、刑法是规定犯罪和刑罚的法律，是掌握政权的统治阶级为了维护本阶级的利益，以国家的名义根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪并给予何种刑事处罚的法律规范的总称。

请欣赏：《刑法案例集－构成强奸罪吗？》一、案情开始2000年6月25日晚，某国有企业业务员赵某推销产品来到某市，在一旅馆住下后，因路途奔波劳累，即上床入睡，忘记将门锁上。睡后不久，感到身边有人，借着窗外光亮，隐约看到一年轻漂亮的女人闭着眼睛呢喃着用手在他身上抚摸。赵某燥热难熬，便用力将女人抱住，实施了奸淫，后两人便进入梦乡。凌晨时，赵某突然被女人哭骂声惊醒。原来，女人姓李，与丈夫旅行结婚，住在隔壁房间，夜晚出去如厕，迷朦中，摸错门上了赵某的床。事发后，李女与其丈夫向公安机关报案。二、分歧意见一种观点认为，赵某的行为构成强奸罪，主要理由是：赵某睡后不久，对错摸上床的并用手抚摸他的李女进行了奸淫，看起来，李女未有抗拒行为，但从实质上分析是违背了李女真实意志的。在此过程中，赵某虽未对李女使用任何暴力或胁迫手段，但构成强奸罪，客观方面除使用暴力、胁迫手段，还包括其它手段，使妇女不知反抗，进而受到欺骗而同意性交。因此，赵某的行为构成强奸罪。另一种观点认为，赵某的行为不构成强奸罪。主要理由是：赵某在自己所睡的床上奸淫了李女，是因李女错摸上床并主动与他温存的结果，虽然这种温存及发生性关系的对象显属错认，但李女表现形式是自愿的，并且没有任何无力抗拒、不能抗拒、不敢抗拒被强奸的因素在内。因此，赵某的行为尚不构成强奸罪。三、本人观点笔者认为，赵某的行为性质不宜定强奸罪，其理由是：赵某看到李女上了他睡的床并对他进行抚摸，便用力将其抱住，实施了奸淫，在此之前，赵某未产生与李女发生性交的主观思想，而是由于李女错摸上床并误认为赵是其丈夫，并对赵进行抚摸，导致赵对其实施了奸淫结果，因此李女对自己被奸淫结果的发生，在很大程度上应承担一定的责任。由于李女的这一过错，使得赵某对其的奸淫，未使用暴力、胁迫或其他手段就已得逞。在此过程中，赵某也并未冒充其丈夫使其受到欺骗而将其骗奸，这和主动冒充其丈夫使女方误认而同意性交可认定构成强奸罪的有关规定有着本质的区别。当然，赵某与之性交，并非出于李女真实的意志表示，这一点笔者完全赞同，但不管怎样讲，由于赵某在并未冒充其丈夫的情况下，李女将赵某误认自己的丈夫而与其性交，这一客观事实即已改变了赵某强奸的本质属性。综上所述，赵某的行为不构成强奸罪。当然，赵某乘机奸淫李女属道德极其败坏行为，已构成一般违法，应适用《中华人民共和国治安管理处罚条例》对其进行治安处罚。

一、绑架罪；非法拘禁罪；犯罪未遂

1、绑架罪与非法拘禁罪之间并非对立关系，相反，二者之间存在竞合关系。

2、绑架罪中“勒索财物的目的”也需要有实现的可能性，否则不宜认定为绑架罪的既遂犯。

1、行为同时具有欺骗和胁迫性质，被害人既陷入认识错误又产生恐惧心理，进而处分财产的，在诈骗罪与敲诈勒索罪之间形成想象竞合，择一重罪论处。

后行为人对参与之前的前行为人的行为所产生的结果，原则上不承担责任，换言之，后行为人不应对与自己行为没有任何因果性的结果承担责任。

行为人为控制被害人而采取的捆绑行为导致被害人死亡的定性，应当结合行为人的主观方面考察。

1、处分意识：行为人意识到自己在将自己占有的财物处分给对方占有。

被害人误以为是A种类财物，实际是B种类财物，表明没有意识到B种类财物的现实存在、没有处分B种类财物的意识，因此对B种类财物，犯罪人构成盗窃罪。

（1）被害人对财物是整体处分（论斤卖），被害人有数量错误，结论：犯罪人构成诈编罪

被害人整体处分A种类财物，被害人认识到A种类财物的现实存在，便有了处分A种类财物的意识。因此，犯罪人构成诈骗罪。被害人上当受骗体现在，对A种类财物的数量（重量、总价）有认识错误。

（2）被害人对财物是单个处分（论个卖）

①被害人意识到所处分的财物的现实存在，对该财物有处分意识。结论：定诈骗罪。被害人上当受骗体现在对该财物的价格有认识错误。

②被害人没有意识到所处分的财物的现实存在，对该财物没有处分意识。结论：定盗窃罪。在此，犯罪人加塞了某个财物，导致被害人没有意识到该财物的现实存在。在此，被害人无论是种类错误还是数量错误，都定盗窃罪。

对《刑法》第238条第2款第1句的非法拘禁罪的结果加重犯进行必要的限制解释：只有与拘禁行为较为直接的行为造成被害人的重伤、死亡结果，才成立结果加重犯。

正当防卫成立条件之一的时间条件：必须要求不法侵害正在进行。

1、“部分犯罪共同说”认为：即使就不同犯罪而言，也可以在两罪构成要件的重合限度内成立共同正犯。

2、“行为共同说”认为：共犯是通过共同实施“行为”来实现各自的犯罪，共犯对自己的犯罪“行为”承担罪责，所以共犯者相互之间的罪名不必具有同一性，也不要求共犯人之间存在作为共通的犯罪意思的故意。

3、教唆犯：故意引起他人制造违法事实。

案件事实存疑：案件事实存在两种或三种可能性。对此只能择一认定，选择一个有利于被告人的事实加以认定。

（1）要么有罪、要么无罪，认定为无罪

在调查案件事实时，如果既存在有罪事实的可能，也存在无罪事实的可能，根据存疑时有利于被告人的原则，应当认定无罪事实。

（2）要么重罪、要么轻罪，认定为轻罪

在调查案件事实时，如果既存在重罪事实的可能，也存在轻罪事实的可能，不存在无罪事实的可能，根据存疑时有利于被告人的原则，应当认定轻罪事实。

（3）要么重罪、要么轻罪、要么无罪，认定为无罪

在调查案件事实时，如果既存在重罪事实的可能，也存在轻罪事实的可能，更存在无罪事实的可能，根据存疑时有利于被告人的原则，应当认定无罪事实。

六、组织、领导、参加黑社会性质组织罪；故意伤害罪共犯；非法携带枪支危及公共安全罪

实施该罪，又实施了具体的故意杀人、故意伤害等犯罪行为的，应当数罪并罚。

一、抢劫罪；共犯实行过限；承继共犯的认定

1、事前通谋的共同犯罪是在着手实行犯罪之前，各共犯人就实施共同犯罪进行通谋。而承继共犯则属于事前无共谋、中途参与的一种共同犯罪。

2、对于实行过限问题，共犯人不知情，肯定不用负责。但知情，不一定就要负责，还要看有无犯罪故意。

事前故意又称结果的推迟发生。行为结构如下。

前行为：甲故意杀人，导致乙重伤昏迷，却误以为乙已死亡；

后行为：甲抛“尸”水中，导致乙死亡。

结论：（1）多数说：二因一果，甲定故意杀人罪既遂。（2）少数说：后因一果，甲定故意杀人罪未遂与过失致人死亡罪，并罚。

两个罪属于特别关系，即二者的基本构成要件相同，但是贷款诈骗罪要求非法占有目的，而骗取贷款罪不需要该目的。诈骗罪同样需要非法占有目的，也即排除意思（终局性排除占有人占有，将财物转为自己占有的意思）和利用意思（对财物进行利用的意思）。

2、斡旋受贿：国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。

1、拾得（侵占）他人信用卡并使用，成立信用卡诈骗罪。

2、冒用他人银行卡，无论对人使用，还是对机器使用，均构成信用卡诈骗罪。

行为人实施危害行为后，被害人的特殊疾病发作，该疾病发作属于介入因素。死亡结果能否归属于行为人的先前行为，判断标准：看先前行为与疾病发作有无引发关系。二者具有因果关系的前提下，还需要考察行为人的主观方面，换言之，有因果关系并不一定对死亡结果承担刑事责任，这是两回事。

一个人对他人能形成支配力，主要源于三种情形：一是强制手段，二是欺骗手段，三是法定身份。其中，存在欺骗他人、利用他人有故意的行为，例如：利用他人犯A罪的故意，实现自己犯B罪的间接正犯的目的。

1、敲诈勒索罪：行为人实施恐吓行为，使对方产生恐惧心理，对方基于恐惧心理交付财物，行为人进而取得财物。行为人的恐吓行为与取得财物之间要具有因果关系，否则成立敲诈勒索罪未遂。

2、成立故意伤害罪致人死亡的结果加重犯，要求行为人对死亡结果持过失的心理，否则就是故意杀人罪。

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